Ловушки защиты и обвинения. Тактическое руководство по уголовному процессу - Александр Алексеевич Мельчаев

А ведь его будут спрашивать об этих вещах родственники – и тут можно либо отмахнуться («я адвокат и сам в СИЗО не сидел, не правовые это вопросы, знать не должен»), либо проявить более профессиональную осведомлённость в деталях.

На самом деле никаких сложных алгоритмов действий тут и нет.

Правовая сторона

• Оглашение приговора – адвокату здесь быть не обязательно с юридической стороны, а с психологической очень желательно. Да, адвокат ничего не может сделать на оглашении, но если он не придёт в этот ответственный день, в который подзащитного арестовали, то ему это припомнят («бросил в трудную минуту»). Этот личный вопрос отношений с «клиентом» каждый решает сам.

• На оглашении можно услышать резолютивную часть приговора. Исходя из услышанного уже можно как-то мотивировать краткую жалобу (не применили статью 73-ю или 64-ю УК, не переквалифицировали и пр.). То есть мы уже можем сейчас зафиксировать срок обжалования и не выпрашивать каждый день текст приговора, поглядывая на календарь. Его, конечно, всё равно дадут, пусть и с нарушением 5-суточного срока.

• Осуждённому дают расписку – там будет строчка о его желании или нежелании обжаловать приговор. Она ни на что не влияет, хоть что там в расписке пиши, а право на обжалование никуда не исчезает.

• Родственники осуждённого могут тут же попросить у судьи разрешение на свидание, которое он должен дать (ст. 395 УПК).

• Осуждённого увозят в СИЗО, там он будет в карантине первые 15 суток (ст. 79 УИК). Карантин – это просто в отдельной камере сидят новенькие, их проверяют на наличие заразных болячек. Формально никаких препятствий для родственников и тем более для адвоката карантин в части свиданий не создаёт (но в некоторых местах могут «мудрить»).

• Строго по закону осуждённый должен сидеть в одном СИЗО до момента вступления приговора в силу, то есть до конца апелляции, и раньше его отправлять в колонию нельзя (ст. 75 УИК). Нельзя его и произвольно мотать из одного СИЗО в другое, кроме ограниченных случаев (например, для участия по другому делу). Но в реальности осуждённый часто теряется. Вот пришёл родственник или адвокат в СИЗО, а осуждённого там нет. В Московском регионе, например, явление довольно частое.

Обязательно последует естественный вопрос к адвокату от родственников «а где?». Вообще сфера ФСИН – это вещь в себе. Не должны увозить, а увезли.

Что касается переводов из СИЗО в СИЗО по решению следователя, то тут в помощь Постановление Конституционного Суда РФ от 20.01.2023 № 3-П, в котором говорится не только очевидное, что так не положено, но и то, что разрешается обжаловать такие фокусы в порядке ст. 125 УПК.

Но у нас приговор и следователь уже ни при чём, значит, выясняем, кто при чём. Если органы ФСИН, то обжаловать можно в административном порядке (правовую мотивацию можно взять из вышеуказанного Постановления КС).

Впрочем, пока вы будете обжаловать, апелляция на приговор может уже и пройти. Чтобы просто найти осуждённого, рациональнее будет подать жалобу в специализированную прокуратуру по надзору за исполнением закона в исправительных учреждениях. В этой сфере, как ни странно, прокуратура довольно оперативно откликается.

Осуждённому, чтобы его не переводили из СИЗО в другие места (да, нельзя, но могут), можно рекомендовать следующее:

• подать апелляционную жалобу с просьбой обеспечить личное присутствие в судебном заседании апелляционного суда (просьба не обязательна к исполнению, могут обеспечить через «телевизор» (видео-конференц-связь, ч. 2 ст. 389.12 УПК));

• подать заявление об ознакомлении с материалами дела и с протоколом заседания. Тут уже увезти в другой регион сложнее, как с материалами-то знакомить тогда?

Эти же действия позволяют и несколько продлить стадию апелляции, чуть ниже расскажем, зачем это нужно.

Практическая сторона

Подзащитного стоит готовить к негативному варианту заранее, то есть к тому, что на оглашении приговора его могут «закрыть». Конечно, сейчас ему будет слышать это неприятно, возможно даже адвоката обвинят в пораженческих взглядах. Ну что ж, можно позволить подзащитному в его уютном мирке и дальше скакать на розовом пони по радуге и надеяться, что его оттуда не стащит конвой.

Но более взрослый подход – это быть готовым к неприятному путешествию, а именно рассказать о необходимости взять с собой сумку с необходимыми в СИЗО вещами, поскольку первая передача от родственников может прийти далеко не сразу. Что взять – тема отдельная, лучше изучить её на профильных сайтах (их множество). Но если очень поверхностно, то нужны вещи на первые дни (тёплая одежда, нижнее белье, носки, предметы личной гигиены, канцелярские принадлежности, бумага и пр.). Адвокату детально изучать эти нюансы не обязательно, а вот потенциальному осуждённому – да. Не хочет изучать (ну никак с пони не хочет слезать), что ж, задача адвоката – предупредить.

В целях подбадривания можно вспомнить примету, которую иногда рассказывают приставы, пропускающие в суд: «Кто с сумкой приходит, обычно своими ногами и уходит». Жаль, что примета не всегда работает.

Специальное затягивание апелляции

Бывают такие приговоры, которые обжаловать просто бессмысленно на первый взгляд. Осуждённый смирился, зацепок в деле никаких, что уж тут бумагу зря марать, всё равно ничего не изменят.

Есть одно «но»: по значительной категории дел идёт льготный зачёт сроков, позволяющий существенно снизить уже назначенный срок. Так с момента оглашения приговора до момента принятия решения апелляционным судом приговор считается не вступившим в законную силу. Всё это время осуждённый сидит в СИЗО.

Согласно п. «б» и п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК каждый день нахождения в СИЗО до вступления приговора в силу засчитывается в день лишения свободы по коэффициенту 1 к 1,5 или 1 к 2. То есть, пока ждёшь апелляцию, срок лишения свободы уже пошёл ускоренным в полтора или два раза темпом.

Каких дел это касается: только тех, по которым назначена колония общего режима или колония-поселение. А это всё «первоходы» по преступлениям небольшой, средней тяжести и тяжким. Например, под льготу полностью всеми составами подпадает мошенническая ст. 159 УК и большая часть составов транспортной ст. 264 УК. Не затрагивает льготный зачёт рецидивистов и тех, кому назначены строгий и особый режимы (у них зачёт идёт по коэффициенту 1 к 1, так что выгоды от пребывания в СИЗО никакой нет).

Кстати, у женщин своя история – им в принципе нельзя назначить строгий и особый режимы, только общий за любое преступление, а значит, льгота работает по преступлениям любой тяжести. Но опять есть «но»: по некоторым преступлениям льготный зачёт специальной оговоркой исключён для всех осуждённых вообще, и женщин, и мужчин (ч. 3.2.