Коллектив авторов - Настольная книга следователя

Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственного действия их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственного действия.

В случае отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в следственном действии, подписать протокол следственного действия следователь вносит в него соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии. Лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин отказа, которое заносится в данный протокол. Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания (ст. 167 УПК РФ).

Протокол следственного действия оценивается с точки зрения относимости и допустимости по общим правилам оценки доказательств (ст. ст. 17, 88 УПК РФ). Если выполнены требования уголовно-процессуального закона, касающиеся протокола следственного действия вообще и данного конкретного следствия в частности, то требования допустимости соблюдены. В случае возникновения сомнения в полноте и правильности фиксации сведений в протоколе могут быть допрошены участники данного следственного действия.

1.6. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности следователем при формировании доказательств

Согласно ст. 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ (далее – Федеральный закон об ОРД) результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в уголовном судопроизводстве в трех формах:

для подготовки и проведения следственных и судебных действий;

в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела в соответствии с нормами УПК РФ, регламентирующими порядок возбуждения уголовного дела;

в доказывании по уголовным делам в соответствии с нормами УПК РФ, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.

Нормативно-правовую основу использования результатов ОРД в доказывании по уголовным делам образуют:

конституционные нормы, определяющие права и свободы человека и гражданина и возможность ограничения конституционных прав и свобод граждан[21] (гл. 2, ч. 3 ст. 55 Конституции РФ);

нормы Федерального закона об ОРД, регулирующие порядок представления и возможность использования результатов ОРД в уголовном судопроизводстве (ч. 5 ст. 8, ст. 11);

уголовно-процессуальные нормы, устанавливающие в качестве основания проведения оперативно-розыскного мероприятия (ОРМ) поручение следователя (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ) и в общем виде регламентирующие использование результатов ОРД в доказывании по уголовным делам (п. 36.1 ст. 5, ст. ст. 73–75, 87–89 УПК РФ);

положения федеральных законов, регулирующие отдельные аспекты проведения оперативно-розыскных мероприятий и иные вопросы ОРД (ст. ст. 36, 49 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ, ст. 84 Уголовно-исполнительного кодекса РФ, ст. 435 Таможенного кодекса РФ, ст. 64 Федерального закона «О связи» от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ);

ведомственные подзаконные нормативно-правовые акты, определяющие порядок взаимодействия следственных и оперативно-розыскных подразделений правоохранительных органов, порядок создания следственных групп;[22]

ведомственные нормативные акты, устанавливающие согласно ч. 3 ст. 11 Федерального закона об ОРД порядок представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд.[23]

Оперативно-розыскная деятельность является самостоятельным специфическим социально полезным видом государственной деятельности.[24]

Согласно ст. 2 Федерального закона об ОРД задачами оперативно-розыскной деятельности являются:

выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;

добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Специфика ОРД проявляется в нормативно установленных принципах этого вида деятельности. Федеральный закон об ОРД (ст. 3) провозглашает и закрепляет универсальные принципы ОРД, к которым относятся конституционные принципы – законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также специально-отраслевые принципы – конспирации, сочетания гласных и негласных методов и средств. Оперативно-розыскная деятельность объективно невозможна без значительной степени секретности. Прежде всего это касается сведений о лицах, участвующих в ней или способствующих ей. Большинство оперативно-розыскных мероприятий носит преимущественно негласный характер и осуществляется с соблюдением требований о конспирации и засекречивании полученных сведений, которые составляют государственную тайну. Безусловно, специфика ОРД оказывает прямое влияние на формы использования ее результатов в уголовном судопроизводстве, которое осуществляется открыто, а принятие процессуальных решений и исследование доказательств по уголовному делу производится по общему правилу на гласной основе.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона об ОРД на территории Российской Федерации право на осуществление ОРД предоставлено исключительно специальным оперативным подразделениям: органов внутренних дел; органов федеральной службы безопасности; федеральных органов государственной охраны; таможенных органов; службы внешней разведки; федеральной службы исполнения наказаний; органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Перечень этих органов является исчерпывающим. Федеральный закон об ОРД (ст. ст. 14 и 15) регламентирует права и обязанности оперативно-розыскных органов, раскрывая их полномочия как общие для всех органов. Особенности их реализации конкретизируются в иных федеральных законах и подзаконных актах.[25]

Руководитель оперативно-розыскного органа не вправе своим ведомственным актом расширить полномочия оперативно-розыскной службы, находящейся в его подчинении. Перечень руководителей оперативных подразделений органов, осуществляющих ОРД, в законе не установлен и определяется в секретных ведомственных нормативных правовых актах. Должностные лица органов, осуществляющих ОРД, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении ОРМ, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также при содействии отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

Оперативно-розыскная деятельность осуществляется посредством проведения конкретных оперативно-розыскных мероприятий, определенных ст. 6 Федерального закона об ОРД.

В Федеральном законе об ОРД не раскрыто понятие ОРМ, определений конкретных ОРМ не дано, а их возможные виды только перечислены. Перечень видов ОРМ является исчерпывающим. Понятие «контролируемая поставка», если ее осуществление связано с пересечением таможенной границы Российской Федерации, формулируется в ст. 435 Таможенного кодекса РФ – «контролируемой поставкой товаров, перемещаемых через таможенную границу, является оперативно-розыскное мероприятие, при котором с ведома и под контролем органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, допускаются ввоз на таможенную территорию Российской Федерации, вывоз с этой территории либо перемещение по ней ввезенных товаров». Аналогично в ст. 49 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» раскрываются понятия «проверочная закупка» (оперативно-розыскное мероприятие, при котором с ведома и под контролем органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, допускается приобретение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов или оборудования) и «контролируемая поставка» (оперативно-розыскное мероприятие, при котором с ведома и под контролем органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, допускаются перемещение в пределах Российской Федерации, ввоз (вывоз) или транзит через территорию Российской Федерации наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов или оборудования) применительно к деятельности органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.